一、實習的法律性質(zhì)是什么?
實習一般在實際運用中被認定為勞務(wù)關(guān)系,是民事法律關(guān)系,而非勞動關(guān)系。所以,適用《民法典》、《合同法》等民事法律進行調(diào)整,不適用《勞動法》、《勞動合同法》等勞動法律。
當然,若是有明確的證據(jù)證明實習人員與用人單位約定為勞動關(guān)系(如簽訂《勞動合同》等),可按勞動關(guān)系進行處理。
二、實習是否需要簽書面合同?
對于是否要簽訂實習書面合同,法律并沒有明確規(guī)定。從民法的角度看,只要雙方達成一致約定,口頭協(xié)議也是具有法律效力的。但從證據(jù)角度看,為了更好地維護實習人員和用人單位的合法權(quán)益,還是訂立書面實習合同較好。若工作范圍、地點、報酬等事項有變更,也要簽一個雙方同意變更的合同,白紙黑字,比較有實際效用。
若用人單位不愿意簽訂書面協(xié)議,實習人員可以考慮通過錄音錄像、保留工作記錄和聊天記錄等方式,留下相關(guān)證據(jù)。
三、實習合同/協(xié)議的主要內(nèi)容有哪些?
一般而言,實習合同中的主要內(nèi)容包括如下幾個方面:
1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;
2、實習人員的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼;
3、實習合同期限;
4、工作內(nèi)容和工作地點;
5、工作時間和休息休假;
6、實習報酬;
7、工作保護、條件和職業(yè)危害防護;
8、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當納入合同的其他事項;
9、實習合同除前款規(guī)定的條款外,用人單位與實習人員可以約定培訓、保守秘密、違約金、保險和福利待遇等其他事項。
四、實習合同能否約定違約金?
因?qū)嵙暫贤话銓儆诿袷潞贤,違約金屬于雙方自由約定的內(nèi)容,目前我國法律對于違約金數(shù)額無上限或下限的規(guī)定。所以求職者簽合同前需仔細考慮,是否能接受相關(guān)條件。
若日后有違約行為,違約方認為事前約定的違約金數(shù)額過高,可與守約方進行協(xié)商,協(xié)商不成,可請求人民法院進行調(diào)整。
五、需要警惕“霸王條款”嗎?
合同雙方在民事法律中是平等的主體,雙方的權(quán)利義務(wù)也應(yīng)該是對等的。某些用人單位可能會在合同條款中設(shè)置一些“霸王條款”(如果單位設(shè)置較多可主動辭退實習人員的條款,而對實習人員辭職限制嚴格等),為了更好地維護自身合法權(quán)益,求職人員在簽約前應(yīng)警惕并仔細考慮。
六、實習合同規(guī)定“學生實習期間人身財產(chǎn)損失自負,單位不擔責”是否有法律效用?
實習一般為勞務(wù)關(guān)系,可參考《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第三十五條:“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的,由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的,根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任!痹摋l明確規(guī)定了提供勞務(wù)方和接受勞務(wù)方的相關(guān)責任,所以不能通過約定來排除接受勞務(wù)方的責任。
若求職者簽實習協(xié)議前,看到此類排除單位責任的條款,請認真考慮該單位對實習人員的態(tài)度和責任心,慎重考慮是否要進入該單位。
七、實習合同可以留空格或約定模糊嗎?
實習合同的各條款應(yīng)約定明確,不建議有模糊的地方。如約定違約金,請務(wù)必寫清楚數(shù)額,而非模糊的“經(jīng)濟損失”。沒有約定的事項,請在格式條款空格處寫“無”或?qū)⒖崭駝澋。建議寫清楚崗位的名稱和工作地點。在現(xiàn)實中,有的單位可能會約定“甲方可以根據(jù)需要,調(diào)配乙方從事不同的實習崗位”,這種條款請務(wù)必注意,因為這樣給單位很大的調(diào)動權(quán)。比如學生原本是被招聘為教師實習崗位,并簽了實習合同,結(jié)果單位后來依據(jù)合同,安排實習兼職人員去做行政等其他非應(yīng)聘本意的崗位,這樣可能對學生通過實習提高專業(yè)技能不利,也違背了學生應(yīng)聘實習的初衷。
八、實習工資為何要扣稅?
實習一般屬于勞務(wù)關(guān)系,相關(guān)收入屬于“勞務(wù)報酬所得”,應(yīng)按照《中華人民共和國個人所得稅法》規(guī)定,繳納個人所得稅。
九、同一人在同一單位的實習期能否替代試用期?
實習期是指實習人員與用人單位雙方約定的實習期限。試用期是指用人單位和勞動者在建立勞動關(guān)系后,為相互了解、選擇而約定的考察期,屬于勞動法調(diào)整范疇。實習期與試用期屬于不同的法律調(diào)整范圍,沒有規(guī)定兩者須替代。
當然,若用人單位有內(nèi)部規(guī)定本單位實習人員的實習期可以替代試用期,或與求職者協(xié)商了經(jīng)過實習期后簽勞動合同無需試用期,直接轉(zhuǎn)正,亦是可以的。因為試用期在《勞動合同法》中屬于“可以約定”的范疇。
十、解決實習問題的法律途徑?
因?qū)嵙曇话銥閯趧?wù)關(guān)系,屬于民事法律關(guān)系,不屬于勞動行政部門管轄范圍(該部門主要是處理勞動關(guān)系相關(guān)問題),若發(fā)生實習法律問題,可參考一般的民事處理流程:協(xié)商(實習人員與用人單位雙方)——調(diào)解(企業(yè)、基層、街道等調(diào)解組織)——仲裁或法院訴訟。
本文轉(zhuǎn)自知乎,作者:Regina靜姐姐